הקוד האמריקאי מחייב חברות לא-אמריקאיות אשר פעילותן עולה כדי עסק בארה"ב (U.S. Trade or Business) בהגשת דוח מס בארה"ב. חברות ישראליות המפיקות הכנסה ממקור אמריקאי חשופות במידה כזו או אחרת, בהתאם לאופי פעילותן, לטענת רשויות המס הפדראליות כי פעילותן בארה"ב עולה כדי עסק בארה"ב. יצוין כי לחברות תושבות ארץ אמנה (כמו ישראל) המבחן לקביעת נגישות מס הינו מבחן "מוסד הקבע" או Permanent Establishment, כהגדרתו באמנה.
בהתאם לקוד האמריקאי, חברה זרה יכולה להגיש דוח  ("Protective Return") בו היא מצהירה כי אין לה כל הכנסה החייבת במס בארה"ב (כלומר, פעילותה לא עלתה כדי עסק). שני יתרונות עומדים לחברה החשופה לטענה אפשרית כי פעילותה בארה"ב עולה כדי עסק, בעת הגשת דוחות כאמור:
1. בהיעדר דוח שהוגש במועד, לא ניתן יהיה לדרוש הוצאות לניכוי מן ההכנסה המדווחת, אם וכאשר תיתקל החברה בדרישת הרשויות לדווח על הכנסות ממקור אמריקאי. Protective Return מאפשר דרישת ניכוי הוצאות מאוחרת.
2. הגשת Protective Return מתחילה את מרוץ ההתיישנות (הדומה למרוץ התיישנות השומות בארץ) אשר בתומו רשויות המס הפדראליות אינן מוסמכות לתקוף את הדוח שהוגש (ללא הכנסות חייבות במס בארה"ב).
עד לאחרונה, רווחה בקרב גורמים מקצועיים מסוימים הטענה המשפטית כי לא מוטלת מגבלת התיישנות על הגשת Protective Return. קרי, חברה זרה אשר ניצבת בפני חשיפה לטענת פעילות העולה כדי עסק בארה"ב, יכולה הייתה להימנע מהגשת Protective Return (וכך להימנע מ"עלייה על הרדאר" של רשויות המס האמריקאיות) עד בסמוך למועד בו טענת עסק בארה"ב אמנם הועלתה על ידי הרשויות, וזאת ללא מגבלת זמן.
זו הייתה עמדתה של הערכאה הנמוכה של בית המשפט הפדראלי במקרה של חברת Swallows Holding. שם דחה בית המשפט את טענת רשויות המס כי אין להתיר ניכויים אשר נדרשו במסגרת דוח שהוגש לאחר חלוף תקופת הארכה להגשת דוח הקבועה בתקנות. רשויות המס האמריקאיות הגישו ערעור על החלטת בית המשפט. לאחרונה פורסם פסק דינה של הערכאה העליונה. הוחלט כי דין ערעור רשויות המס להתקבל. בית המשפט קבע, כי לא יותר קיזוז ניכויים מהכנסה מדווחת אם דוח המס הוגש לאחר חלוף תקופת הארכה הקבועה בתקנות. לאמור, ניתן למסות את ההכנסה ברוטו, ללא כל הוצאה. קרי, מס מחזור של כ- 40%!!

ביום שלישי, ה- 13 במאי 2008, יערוך משרדנו את הכנס השנתי למיסוי אמריקאי. השנה נושא הכנס הינו "חידושים והתפתחויות בנושאי מיסוי וכלכלה בראי ההאטה בכלכלת ארה"ב". בין יתר נושאי הכנס, אני אסקור את השלכות חקיקת המיסוי האמריקאי העדכנית על חברות ישראליות ונושאים רלוונטיים נוספים, כגון הפסיקה בעניינה של חברת Swallows Holding והשלכותיה על חברות ישראליות הפועלות בארה"ב.

הכנס יערך בפריים כחול, גן אורנים, תל-אביב. מידע נוסף, לרבות סדר היום ואופן ההרשמה, ניתן לאתר בלינק הבא: www.reg.co.il/ustax08

אנו בטוחים כי תמצאו תועלת רבה בכנס זה, אשמח לראותכם בין אורחינו.

קוראי בלוג יקרים,

השבוע ערך משרדנו מפגש במסגרת פורום "השולחן העגול" בעניין "תוכניות תגמול למנהלים בכירים בעידן של ממשל תאגידי". במסגרת המפגש הוצגו בפני המשתתפים ממצאי סקר שערכה פירמת  PwC העולמית בדבר שיטות תגמול מנהלים בכירים ואמצעי תגמול מנהלים בכירים הנהוגים בעולם, בדגש על אלו הנהוגים באירופה. כמו כן, הוצגה סקירה של ההשפעות החשבונאיות הצפויות של שיטות התגמול או אמצעי תגמול שיבחרו על הדוחות הכספיים של התאגיד.

עו"ד (רו"ח) מורד אבו-חמדה מנהל בכיר במחלקת המסים של משרדנו ואני הצגנו בפני באי המפגש, מצגת הדנה בהשלכות מס החלות על תוכניות תגמול או אמצעי תגמול שונים תוך שילוב החלטות מיסוי עדכניות שפרסמה רשות המסים בנושא. הנושאים שבהם דנה המצגת הינם, בין היתר, הקצאה לעובדים במסגרת סעיף 102 לפקודה, היבטי מס החלים בהקצאת זכויות ומכשירים שונים, טיפול באופציות לעובדים בעסקאות M&A  וכו'. 

לנוחיותכם מצורף קישור למצגת. אני מקווה שמצגת זו תהיה לכם לעזר בהבנת מסלולי המיסוי החלים בהקצאת אופציות ומכשירים שונים לעובדי החברה בכלל ולמנהלים הבכירים בפרט.